点击蓝字关注我们

这是胖胖姐的第期原创分享

2024年第59期，预计更新200期，还差141期

新公司法于2024年7月1日起正式施行，关于此次修法的亮点和重大变化，受到了企业以及各界从业人员的关注，

本人作为一名保险从业人员也进行了深入的学习与研究，因为新公司法对董监高的责任与义务进行了明确的规定，而且严格很多，很多企业想通过董责险来转移相应的风险。

今日主要想把新公司法中关于董监高责任与义务相关的内容做一梳理与总结，再探讨一下如何通过董责险来转移相应的风险。

今日分享内容：

1、新公司法背景下董监高需要承担哪些责任？

2、什么是董责险？3、新公司法背景下董责险如何转移董监高履职风险？4、平安非上市公司董责险标准方案介绍

一、新公司法背景下董监高需要承担哪些责任与义务？

本人并非法律专业，如果文中有表述不当或者有误还请专业人士指导指正。

以下表格为新公司法中对董监高责任与义务规定的总结，

根据新公司法中对董监高责任与义务的规定可以总结为以下几点1、勤勉义务明确明确界定忠实义务与勤勉义务的内涵与具体内容，新增影子董事的认定规则2、责任场景明确明确股东出资、违规取得股份、违法分红、减资、清算义务等具象化责任承担场景3、赔偿责任明确新法中“赔偿”一词出现22次，较旧法提升144%，董事高管赔偿责任达到历史新高4、责任主体明确法定代表人执行职责存在过错，公司承担赔偿责任，但可被追偿清算组董事，将清算义务人责任明确纳入新法管辖范围影子董事，将控股股东及/或实际控制人纳入追责范围，且同时包括自然人及法人主体。

小结：在过往股东即企业老板，所有权和经营权不分离，董事和董事会实则很难真正起到对企业的监督管理作用

新公司法希望通过法律方面的设置，将所有权和经营权分离的情况下，董事高管可以发挥更多有效重要的作用，赋予相应的职责权力，同时也需要承担相应的责任与义务。

二、什么是董责险？

董监事及高管责任保险，英文为：Directors and Officers liability insurance，简称D&O。

董监事及高级管理人员责任保险起源于1929年美国华尔街大风暴。是为了保障董事及高级管理人员免于因执行职务而遭受的诉讼所引发的个人责任及财务损失而新兴的㇐项保险产品。

即当公司和公司的董监高因非故意行为造成第三者损失而需要承担赔偿责任时，可以将经济损失转嫁给保险公司。

1、董责险发展现状

Wind数据显示，截至7月4日，今年以来已有241家上市公司公告购买董责险，相较去年同比增长51.57%。

因为董责险并不是强制披露的项目，所以数据较保守。

财联社：

基于市场公开信息及市场实操整理的数据显示，新《证券法》施行前（2019年）的投保董责险的A股上市公司占比约8%（以当年3760家A股公司为基数）。

而截至2023年底，已投保董责险的A股公司数量约1107家，投保数量超千家，投保率约21.0%，较2022年底的约17.5%提升了3.5个百分点。

数据显示，有35.3%的所在交易所信息披露考核评级A级企业投保率董责险，其投保率是获得D级评级企业（17.7%）的两倍，且远高于21.0%的市场平均投保率。

同时，一向重视治理完善、经营合规、管理规范的央企和地方国企投保率分别为50.0%和29.7%，也明显高于民营企业的15.5%。

2、董责险法律关系：

1>投保人：公司主体2>被保人：投保人及其子公司、分公司、投保人所有的董监高及雇员

3>保险期间：一年、到期续保

4>保障责任：董监高个人管理责任，公司证券责任、不当雇佣行为责任

5>理赔范围：：

6>除外责任

董责险有明确的除外责任，被保险人故意行为、邢事罚金、行政罚款等责任除外，不做赔偿。

3、重要条款：

在董责险中有一个非常重要的条款就是追溯期，比如这份保单的承保时间是2022年1月至2022年12月，那么2022年之前发生的不当行为如果在承保期间第三者发生索赔，这种情况是否可以理赔？

这就需要看当时的承保条件，是否有追溯期，所以在投保时还需要根据情况来看投保条件,最好是无限追溯，还有保单结速之后的发现期也是需要重视的条款

4、理赔案例：

案例一：

以下为某上市公司财务虚假陈述理赔案

某上市公司2017年7月发布提示性公告，

2021-2022年结案，判决宣判公司赔偿股民损失共计4200多万，会发生法律费用，民事赔偿金和法律费用都会赔偿，

本次理赔涉及到两部分内容分别为法律服务费用以及民事赔偿金

1. 法律服务费用：可覆盖属于保险责任的被保险人应对投

2. 民事赔偿金：可覆盖属于保险责任的被保险人因民事判决结果而需对投资者承担的民事赔偿责任。

在实际的理赔中，当监管局出具警示函，处在行政抗辩阶段，就可以报案理赔，

案例二：

惠而浦在年报中披露因涉嫌虚假记载导致民事诉讼赔偿，最后保险公司理赔。

某保险公司披露在2023年四季度“董监高责任诉讼”相关的重大赔付事项，合计赔偿8367万元

因为董责险很多赔偿都有签署保密协议，所以在市场公开看到的并不多

新公司法之后投资者索赔的案件可能会更多，因为之前的索赔有门槛，需要证监会下达《行政处罚决定书》之后投资者才可以诉讼索赔

新公司法之后警示函、监管函即有可能作为依据诉讼，门槛有所降低。

上市公司和非上市公司如果想证明自己无过，就需要证明，和之前发生质的变化

三、新公司法背景下董责险如何转移董监高履职风险？

以下通过三个理赔案例看一下董责险如何转移董监高责任风险

案例一：抽逃出资，股东欠缴出资，董事要来还清

1、起因A公司成立时其股东认缴注册资本额为1600万美元，多次出资后，欠缴500万美元。后A公司对外债务进入执行程序无力清偿，该欠缴股东被追加为被执行人，在500万美元范围内对债权人承担清偿责任。2、经过因款项迟不到账，A公司认为其六名董事未履行职责敦促股东履行出资义务，应对股东欠缴出资所造成的损失承担连带责任。遂将该六名董事告上法院，要求其共同承担500万美元赔偿责任。3、结果最高院认定股东未缴清出资的行为实际损害了A公司的利益，胡某生等六名董事消极不作为放任了实际损害的持续。该六名董事未能提交证据证明其在股东出资期限届满后向股东履行催缴出资的义务，以消极不作为的方式构成了对董事勤勉义务的违反，应当承担相应赔偿责任。最终，最高院判决六名董事应向A公司连带赔偿3,011.8万人民币。案例二、不当分红，参与决策的董监高要担责

1.起因

A公司辛苦经营，年末形成盈余7000余万元现金和30余亩土地，本可向股东进行利润分配，但长期不执行。

2.经过

A公司第二大股东因公司长期占用盈余、不予进行利润分配唯由对公司提起诉讼，同时将该公司时任法定代表人、执行董事作为共同被告，要求其就长期未分配利润2047余万元、以及对应期间的利息承担连带责任。

3.结果

法院认定盈余分配是用公司的利润进行给付，若因其他原因不足以现实支付时，不仅直接损害了公司的利益，也损害到其他股东的利益，利益受损的股东可直接依据《中华人民共和国公司法》向违反法律、行政法规或者公司章程的规定给公司造成损失的控股股东、董监高主张赔偿责任。

最终，法院判决A公司法定代表人、执行董事对长期未分配利润2047万元承担连带赔偿责任。

案例三：员工职务侵占，总经理被要求担责

1.起因

2016年至2019年期间，A公司1名财务人员与2名业务员勾结，在销售及财务系统中虚假确认已到货款，致使该公司于2000万人民币货款无法收回。

2.经过

该公司以其时任总经理及财务经理未履行其勤勉义务、对公司损失负有管理者责任为由，对其提起民事诉讼，要求二人共同承担近2000万元的连带赔偿责任。